本次《公司法》修訂內容與國有企業(yè)經(jīng)營管理息息相關，本文將以國有企業(yè)視角切入，研究分析新《公司法》修訂對國有企業(yè)公司治理的主要影響。

黨的二十大報告明確提出“完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度，弘揚企業(yè)家精神，加快建設世界一流企業(yè)”，以此為目標，《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》，以“新”“原”區(qū)分修訂前后文本）歷經(jīng)四次審議終于完成第六次修訂，于2023年12月29日頒布，并將于今年7月1日正式生效。本次《公司法》修訂刪除款項16條，增加、修訂款項228條，涉及實質性變動款項112條。在激發(fā)市場活力、優(yōu)化營商環(huán)境、保護少數(shù)股東權益、完善公司治理、鞏固國有企業(yè)改革成果等方面發(fā)揮重要作用，同時也與民法典出臺、證券法修訂相呼應。正因如此，本次《公司法》修訂內容與國有企業(yè)經(jīng)營管理息息相關，本文將以國有企業(yè)視角切入，研究分析新《公司法》修訂對國有企業(yè)公司治理的主要影響。

一、創(chuàng)設“國家出資公司”概念

新《公司法》修訂的“第七章 國家出資公司組織機構的特別規(guī)定”一章，以“國家出資公司”取代“國有獨資公司”，將《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》（以下簡稱《國有資產(chǎn)法》）第5條確立的“國家出資企業(yè)”概念限縮后引入新《公司法》中，使其相較于“國有獨資公司”擴大了內涵和外延，履行出資人職責機構范圍也擴展至財政部等政府機關。但相較于“國家出資企業(yè)”，“國家出資公司”并不包括現(xiàn)存少量的全民所有制企業(yè)等非公司制國有企業(yè)，也不包括國有資本參股公司。按照新《公司法》第168條第2款規(guī)定，結合國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“國務院國資委”）對國家出資企業(yè)范圍的界定，國家出資公司（含國有獨資公司、國有資本控股公司）應是指國家直接出資管理（包括中央和地方各級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門及其他政府部門、機構出資成立）的一級公司（總部、集團層面），并不包括國家出資公司所屬公司。因此，后者需要自覺將新《公司法》對國家出資公司的規(guī)定和國資監(jiān)管規(guī)定內化于規(guī)章制度中，這進一步凸顯國有企業(yè)加強合規(guī)管理與建章立制工作的重要性。

二、新修訂條款的主要影響

新《公司法》除在第七章新增第168條第2款“國家出資公司范圍”、第169條“履行出資人職責機構范圍”、第170條“黨組織領導地位”、第173條“外部董事過半數(shù)”、第176條“審計委員會行使監(jiān)事職權”、第177條“加強內部合規(guī)管理”等對既有國資監(jiān)管經(jīng)驗確認的內容外，其重大修訂還涉及股東出資制度、雙層股權結構、股權（股份）轉讓、董事范疇、董事忠實勤勉義務、“三會一層”職權配置、少數(shù)股東（中小股東）保護制度、職工權益保護、ESG披露等諸多一般通用條款。相較一般商事公司而言，國家出資公司雖屬于特殊主體，但其本身及其所屬公司卻也受到一般條款變動影響。下面，就新《公司法》對國有企業(yè)公司治理影響較大的內容加以分析。

（一）立法明確黨組織的地位

習近平總書記在2016年召開的全國國有企業(yè)黨的建設工作會議上強調，堅持黨對國有企業(yè)的領導是重大政治原則，必須一以貫之；建立現(xiàn)代企業(yè)制度是國有企業(yè)改革的方向，也必須一以貫之。作為國企改革最重要的內容之一，新《公司法》第170條首次以立法形式明確國家出資公司中黨組織的領導地位，實現(xiàn)在絕大部分國有企業(yè)完成公司制改制并建立董事會后，進一步厘清黨組織、董事會與經(jīng)理層功能定位，強化國家出資公司中黨的領導，鞏固新一輪國企改革成果。因此，國家出資公司應當持續(xù)貫徹落實“三重一大”決策制度，完善黨組織前置研究機制，制定好集體研究把關事項清單，充分發(fā)揮黨組織“把方向、管大局、保落實”的領導作用，與董事會、經(jīng)理層銜接配合。國家出資公司所屬公司也要相應完善內部治理。

（二）“三會一層”職權配置

新《公司法》最主要的變化之一，即是對股東會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層“三會一層”職權的優(yōu)化調整，尤其是調整股東會職權、由審計委員會承擔監(jiān)事會職能、取消董事會人數(shù)上限、刪除經(jīng)理法定職權、加重董事賠償責任等。對國有企業(yè)而言，其中有三點需加以關注：一是如果由審計委員會承擔監(jiān)事會職能，則其組成人員應當為非執(zhí)行公司事務的董事，國務院國資委有關規(guī)定已要求審計委員會人員應全部由外部董事組成，各類商事公司亦應類同；二是雖然新《公司法》刪除了經(jīng)理法定職權，但基于制度慣性和保障經(jīng)理行使職權，國家出資公司及其所屬公司仍可維持現(xiàn)狀，逐步根據(jù)公司實際規(guī)定經(jīng)理層職權；三是新《公司法》科學地刪除了“執(zhí)行董事”概念，此概念是執(zhí)行公司事務董事的簡稱，是相對于非執(zhí)行事務董事存在的，原《公司法》的誤用導致其無法與一般董事的職權相對應，現(xiàn)已修正為“董事”（第75條）。

（三）內部監(jiān)督機制的變化

國有企業(yè)語境下“監(jiān)事”與“審計”的聯(lián)系，早在2018年《深化黨和國家機構改革方案》中可見端倪，此輪機構改革將國務院國資委國有重點大型企業(yè)監(jiān)事會的職責劃入審計署，國有重點大型企業(yè)監(jiān)事會不再設立。由于監(jiān)事行權途徑較為有限，源自歐陸雙層治理模式的監(jiān)事制度未能在國內發(fā)揮應有作用，目前國有企業(yè)大多已采用英美單層治理模式的外部董事制度，新《公司法》對審計委員會職權的調整使得董事會兼具決策、執(zhí)行和監(jiān)督等多種職能，也使其能夠更有效發(fā)揮“定戰(zhàn)略、作決策、防風險”功能作用，更加符合國有企業(yè)公司治理實際。而從國有企業(yè)監(jiān)督實踐來看，各級黨委巡視巡察和紀委紀律檢查穿透股權層級的監(jiān)督，也有利于解決國有企業(yè)代理鏈條過長的問題，配合內控、審計、合規(guī)等公司治理機制更能有效發(fā)揮監(jiān)督管理作用。另外，關于新《公司法》第137條“上市公司特則”中對審計委員會的規(guī)定，普遍觀點認為其與封閉公司單層制治理模式下的審計委員會（第69條和121條）并不完全相同，上市公司包括央企控股上市公司大多已按照原《公司法》和上市公司監(jiān)督規(guī)定，創(chuàng)設與新《公司法》規(guī)定的人員組成、職權功能等并不相同的審計委員會，且同時設有監(jiān)事會。新《公司法》第137條并非打破既有模式，只是補充和強化上市公司狹義審計委員會職責，上市公司審計委員會并不當然要承擔監(jiān)事會的監(jiān)督職能，至于其能否發(fā)揮更大作用，還要結合證券監(jiān)督管理部門后續(xù)的配套規(guī)定判斷。

（四）出資方式變化

 一是新增認繳出資加速到期制度（第54條）。新《公司法》首次規(guī)定在非破產(chǎn)或解散情況下，有限責任公司股東需遵從出資義務加速到期制度。其適用條件為債務已到期但未能清償，條件較為寬泛；其權利主體包括兩類：公司和已到期債權的債權人。對于國有企業(yè)債權人而言，在出資加速到期的情況下，未足額出資的股東之間應當承擔連帶責任，債權人可以要求任一或全部股東實繳全部出資，但想要股東補足出資用以償還債務，還需采取其他措施。由于加速到期與抽逃出資、出資違約等情形不同，債權人無法當然適用《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》（法釋〔2020〕18號）第13條要求前述股東承擔補充賠償責任；至于能否根據(jù)《中華人民共和國民法典》第537條通過提起代位權之訴獲得賠償，還有待司法實踐檢驗，但債權人代位權的行使確實也不利于公司的盤活復蘇。而對于國有全資公司或混合所有制公司等而言，一旦出資加速到期則出資期限屆滿，符合新《公司法》第51條有關規(guī)定，公司董事會和董事也具有承擔催繳出資義務。股份制公司由于采取實繳制，并無該規(guī)定。

二是新增“類別股”條款（第144—146條）。一言蔽之，即“同股不同權”。在融資功能上，類別股的巧妙之處在于分割投資者的經(jīng)濟利益和對公司的事實治理權，充分體現(xiàn)控制權與財產(chǎn)權的博弈。投資者和企業(yè)通過運用類別股制度，可以構建理想的控制權關系，合理分配股東之間的利益和風險，滿足風險資本和創(chuàng)業(yè)者的不同偏好。同時，投資者和企業(yè)所做的具體的、個性化的約定，如果寫入公司章程，并有公司類別股制度的合法性支持，亦可消除投資的法律風險。因此，類別股制度的應用，也有利于保障混合所有制改革中國企股東的實際控制權。然而類別股的適用僅限于股份制有限公司，尚不適用于有限責任公司，現(xiàn)實是兩種形式的公司已高度同質化。另外，新《公司法》第144條第2款限制了上市公司發(fā)行表決權特別股和轉讓受限股，有學者分析此種安排的原因是發(fā)行轉讓受限股會降低股份流通性增加交易成本，而發(fā)行表決權特別股容易導致上市公司控制權頻繁變化不利于穩(wěn)定管理。但這種安排忽視了所有權與經(jīng)營權分離原則，不利于分散上市公司股份向社會公眾分享資本市場發(fā)展紅利，也不利于鼓勵一些優(yōu)質公司在內地上市進而導致社會財富流失。另外相關條文如何得到實踐應用，仍有待觀察。   

三是修訂股權轉讓條款（第84條第2款）。新《公司法》簡化了有限責任公司股權轉讓的程序，使得對其他股東的通知可以一步到位，同時刪除了公司內部轉讓需其他股東過半數(shù)同意的規(guī)則，僅保留優(yōu)先購買權，對于股權轉讓行為的限制遵從意思自治原則，可由公司章程另行規(guī)定，有利于投資項目實現(xiàn)更快退出。股份有限公司規(guī)定也基本相同（第157條）。對于轉讓方為國有企業(yè)的，按照《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（國務院國資委、財政部令第32號）有關規(guī)定，原則上應通過產(chǎn)權市場公開轉讓股權，而為充分保障其他股東的知情權，進場交易公告并不能代替對具有優(yōu)先購買權股東出具的書面通知。

四是允許以債權形式出資（第48條）?！吨腥A人民共和國市場主體登記管理條例實施細則》第13條第3款和司法實踐已先行認可信用良好的債權作為出資形式和“債轉股”形式，新《公司法》在此基礎上拓展規(guī)定了股東對第三人債權可作價出資成立公司的情形。這對于持有大量資產(chǎn)包的銀行、信托等金融機構消化存量不良資產(chǎn)以及資產(chǎn)管理公司豐富業(yè)務形式提供了助益。投資者和資產(chǎn)管理公司共同組建SPV公司，分別以收購債權的現(xiàn)金和所持有的債權入股共同處置不良資產(chǎn)。這既能夠為SPV注入流動性，也有利于資產(chǎn)管理公司在收回首期現(xiàn)金后持續(xù)獲得分紅，還有利于發(fā)揮資產(chǎn)管理公司專業(yè)優(yōu)勢，減少投資者收購資產(chǎn)的不確定性，增強市場信心。

三、結語

《公司法》作為我國商法中的核心法律，其位階較高，適用于各類承擔有限責任的公司制商事主體，雖然專章規(guī)定了國家出資公司組織機構有關內容，但其有限的條文無法面面俱到。因此，國有企業(yè)尤其是國家出資公司所屬公司，在加強公司治理建立現(xiàn)代企業(yè)制度過程中，還要將新《公司法》的修訂內容與國資監(jiān)管規(guī)定統(tǒng)籌結合，自覺轉化為內部規(guī)章制度和治理機制，健全和完善具有中國特色的國有企業(yè)治理結構、監(jiān)督機制及投資方式。

（來源：國企混改研究）