人民法院寫給企業(yè)家的一封信---

防范企業(yè)經(jīng)營(yíng)法律風(fēng)險(xiǎn)的80項(xiàng)提示（二）

24、如果您經(jīng)營(yíng)有穩(wěn)定收入的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)企業(yè)或商貿(mào)服務(wù)企業(yè)，建議您依照《會(huì)計(jì)法》等法律法規(guī)制作財(cái)務(wù)賬冊(cè)，依法納稅。您在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)中需要籌集資金而向金融機(jī)構(gòu)申請(qǐng)貸款時(shí)，可以提交完整的財(cái)務(wù)賬冊(cè)，用您的應(yīng)收賬款辦理質(zhì)押，并到人民銀行征信部門辦理出質(zhì)登記。應(yīng)收賬款質(zhì)押辦理借款可以保障您的企業(yè)良性發(fā)展。您應(yīng)當(dāng)清楚，合法經(jīng)營(yíng)、規(guī)范合法的財(cái)務(wù)資料、良好的商譽(yù)是您的重要無形資產(chǎn)。

　　25、目前，普遍存在企業(yè)融資較為困難的局面，而民間融資、互聯(lián)網(wǎng)融資的方式、途徑較多，您在以自有資產(chǎn)提供擔(dān)保辦理借款手續(xù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)審慎選擇信譽(yù)好、實(shí)力強(qiáng)的民間金融主體、互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)，避免在“空白合同”上蓋章確認(rèn)，避免預(yù)先簽署權(quán)利義務(wù)明顯不對(duì)等的以物抵債協(xié)議，避免擔(dān)保物在不具備抵償條件時(shí)被處置。

　　26、企業(yè)和客戶之間訂立的合同如果不存在違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定、損害社會(huì)公共利益等情形，即受法律保護(hù)，雙方均應(yīng)嚴(yán)格遵循約定，全面履行合同。無論是單位名稱改變、企業(yè)股權(quán)易手，還是法定代表人、負(fù)責(zé)人、經(jīng)辦人變更，都不能成為不履行合同的理由，這也是維系您和企業(yè)商業(yè)信譽(yù)的重要保證。

　　27、當(dāng)您在確定付款方式時(shí)，無論您是付款方還是收款方，除了金額較小的交易外，請(qǐng)盡量通過銀行結(jié)算，現(xiàn)金支付今后可能會(huì)給您帶來不必要的麻煩。

　　28、購(gòu)進(jìn)貨物是企業(yè)經(jīng)營(yíng)的日常業(yè)務(wù)，請(qǐng)您注意及時(shí)驗(yàn)收貨物，發(fā)現(xiàn)貨物不符合合同約定的，請(qǐng)務(wù)必在合同約定或法律規(guī)定的期限內(nèi)盡快以書面方式向?qū)Ψ矫鞔_提出異議。不必要的拖延耽擱，將可能導(dǎo)致您喪失索賠權(quán)。

　　29、您在磋商、履行合同過程中，經(jīng)常不可避免地接觸到交易伙伴的商業(yè)信息甚至是商業(yè)秘密，請(qǐng)?jiān)诖枭獭⒙男泻贤酥谅男型戤吅髣?wù)必不要泄露或者使用這些信息，否則將可能承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

　　30、在合同履行過程中，如果您有確切證據(jù)證明對(duì)方經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)或者抽逃資金以逃避債務(wù)、喪失商業(yè)信譽(yù)、有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形的，您可以及時(shí)通知對(duì)方中止履行您依照合同約定應(yīng)當(dāng)先履行的義務(wù)，要求對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力或未提供適當(dāng)擔(dān)保的，您可以解除合同。

　　31、一旦您的客戶通知您解除合同而您對(duì)此存在異議，如果合同中約定了異議期限，請(qǐng)您務(wù)必在約定期限內(nèi)向?qū)Ψ揭詴娣绞教岢觥Ｄ绻诩s定期限屆滿后才提出異議并向法院起訴的，法院將無法支持。

　　32、如果您的客戶對(duì)您負(fù)有債務(wù)，該客戶又怠于行使其已經(jīng)到期的債權(quán)，從而影響您債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，您可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義在您債權(quán)范圍內(nèi)代替您的客戶行使他的債權(quán)。

　　33、若您的債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償贈(zèng)予財(cái)產(chǎn)，或者其以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)且該財(cái)產(chǎn)的受讓方知道該情形，對(duì)您造成損害的，您可以在您債權(quán)范圍內(nèi)請(qǐng)求人民法院撤銷該行為；但若您知道該行為一年內(nèi)不行使，法院可能將不支持您的該項(xiàng)權(quán)利。

　　34、如果您的客戶違約，不管是什么理由，您都應(yīng)該及時(shí)采取措施，防止損失擴(kuò)大，由此產(chǎn)生的合理費(fèi)用將由違約方承擔(dān)。如果您消極對(duì)待、放任損失的擴(kuò)大，對(duì)于擴(kuò)大的損失法院將無法予以保護(hù)。

　　35、客戶拖欠貨款現(xiàn)象在企業(yè)經(jīng)營(yíng)過程中時(shí)有發(fā)生，請(qǐng)您注意法律關(guān)于訴訟時(shí)效的規(guī)定，向法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間一般為兩年。如果您出于維系與客戶關(guān)系等因素不愿意在兩年內(nèi)采取提起訴訟、仲裁等激烈措施，為了保護(hù)您的權(quán)利不至于因?yàn)闀r(shí)間流逝而喪失，您應(yīng)當(dāng)在訴訟時(shí)效期間屆滿前以向?qū)Ψ桨l(fā)送信件或者數(shù)據(jù)電文等可以證明您主張權(quán)利的有效方式進(jìn)行處理。您的信件中務(wù)必要有催請(qǐng)對(duì)方支付拖欠貨款的內(nèi)容。

　　36.、如果您為了減少本企業(yè)因勞動(dòng)者過多帶來的負(fù)擔(dān)，有時(shí)需將一些工程或事務(wù)外包。請(qǐng)您切記外包給有資質(zhì)的單位，如果為了謀取更多的經(jīng)濟(jì)利益而外包給不具有相應(yīng)資質(zhì)的單位(個(gè)人)，可能將給您帶來不利后果。

　　三、企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理及股權(quán)保護(hù)方面的提示

　　37、企業(yè)注冊(cè)資本的真實(shí)與充足有助于企業(yè)誠(chéng)信形象的建立，同時(shí)與企業(yè)及股東的切身利益密切相關(guān)。注冊(cè)資本虛假、抽逃等行為，將使企業(yè)商業(yè)信譽(yù)喪失，同時(shí)股東將會(huì)面臨喪失有限責(zé)任制度的保護(hù)并極有可能陷入債權(quán)人提起的相關(guān)訴訟中。

　　38、您在選擇合作伙伴時(shí)，一定要謹(jǐn)慎。建議您通過公司的工商檔案了解對(duì)方公司的章程及基本股權(quán)架構(gòu)，了解股東的權(quán)利與義務(wù)，對(duì)加入該公司之后的運(yùn)營(yíng)及利潤(rùn)分配有所預(yù)期。您還可以通過中國(guó)裁判文書網(wǎng)，查詢目標(biāo)公司是否存在涉訴案件，通過相關(guān)案件情況，加深對(duì)該公司經(jīng)營(yíng)現(xiàn)狀的了解。

　　39、公司章程、股東名冊(cè)、工商登記、出資證明書等是認(rèn)定股東資格重要的形式證據(jù)。隱名投資雖然不被法律完全禁止，但蘊(yùn)藏著較大的法律風(fēng)險(xiǎn)，法律對(duì)隱名投資人的股東資格認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)要求非常嚴(yán)格，建議采用顯名登記的方式與他人共同設(shè)立公司。

　　40、公司財(cái)產(chǎn)與股東財(cái)產(chǎn)一定要分清，財(cái)務(wù)要清晰，不能產(chǎn)生混同。否則，您作為股東將對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，甚至刑事責(zé)任。

　　41、如果您向他人出售公司股權(quán)，在公司有其他股東的情況下，應(yīng)當(dāng)征求其他股東是否愿意在同等條件下購(gòu)買股權(quán)，以免侵害其他股東的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)而給您帶來不利的法律后果。

　　42、如果您向他人購(gòu)買公司股權(quán)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效后請(qǐng)務(wù)必盡快辦理企業(yè)工商登記變更手續(xù)，包括章程、股東姓名、股份比例等，否則您可能面臨無法真正獲得股權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)。

　　43、公司章程是公司最重要的法律文件之一，對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力，一旦發(fā)生爭(zhēng)議，將成為法院判斷各方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的主要依據(jù)。建議您在參與制定公司章程時(shí)務(wù)必仔細(xì)衡量，慎重簽署。

　　44、公司的控股股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。請(qǐng)您務(wù)必遵守公司法及其他法律法規(guī)中的規(guī)定。違反這些規(guī)定將可能導(dǎo)致向企業(yè)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

　　45、中小股東與控股股東同樣是企業(yè)的投資者，請(qǐng)您尊重中小股東的參與權(quán)、表決權(quán)，保障他們的知情權(quán)，保護(hù)他們的利潤(rùn)分配權(quán)等各種股東權(quán)，避免因上述問題產(chǎn)生糾紛，影響公司的正常發(fā)展。

　　46、公司股東就經(jīng)營(yíng)發(fā)展中的問題發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)嚴(yán)格遵循公司章程規(guī)定的程序解決。若需召開股東會(huì)，需按照公司章程規(guī)定的期限、方式通知其他股東，若未依法履行通知義務(wù)，所形成的股東會(huì)、董事會(huì)決議可能會(huì)被人民法院撤銷。

47、若公司因各種原因需要結(jié)束營(yíng)業(yè)，股東或者董事、控股股東務(wù)必注意按法律規(guī)定期限適時(shí)履行清算義務(wù)。若因怠于履行清算義務(wù)導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)貶值、滅失或者公司財(cái)務(wù)資料、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，將可能面臨債權(quán)人要求對(duì)公司全部債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。

四、企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的提示

48、企業(yè)在產(chǎn)品研發(fā)立項(xiàng)前，建議您對(duì)項(xiàng)目的新穎性、創(chuàng)造性進(jìn)行實(shí)證調(diào)研，避免對(duì)現(xiàn)有技術(shù)或設(shè)計(jì)重復(fù)研發(fā)，進(jìn)而規(guī)避研發(fā)成果價(jià)值不高、投入使用風(fēng)險(xiǎn)較大、開發(fā)資源浪費(fèi)等風(fēng)險(xiǎn)。

49、企業(yè)不能僅針對(duì)研發(fā)成果進(jìn)行保護(hù)，對(duì)在研發(fā)過程中所產(chǎn)生的實(shí)驗(yàn)數(shù)據(jù)、設(shè)計(jì)圖紙、技術(shù)資料乃至階段性成果同樣也要予以關(guān)注，建議您對(duì)上述“過程資料”采取措施予以保護(hù)，以避免競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手借此“捷足先登”。一般而言，對(duì)上述“過程資料”的保護(hù)可采用商業(yè)秘密的方式進(jìn)行。

50、建議您在企業(yè)經(jīng)營(yíng)過程中，針對(duì)商業(yè)秘密的具體情況采取與其價(jià)值相符的合理保密措施，不要過分相信僅憑“保密協(xié)議”即可對(duì)員工或其他企業(yè)產(chǎn)生足夠的約束力，而應(yīng)采取切實(shí)措施對(duì)涉密資料以及生產(chǎn)現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行保密，比如設(shè)置門禁權(quán)限、視頻監(jiān)控、物理隔離等，確保萬無一失。

51、建議您在技術(shù)自主研發(fā)的過程中，注意與技術(shù)人員在簽訂的勞動(dòng)合同中明確約定技術(shù)成果的權(quán)利歸屬以及向技術(shù)人員支付的除工資以外的獎(jiǎng)勵(lì)標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)研發(fā)小組的研發(fā)記錄進(jìn)行定期存檔和整理，做到研發(fā)過程的有跡可循。

52、企業(yè)在產(chǎn)品研發(fā)完成后，在推向市場(chǎng)前，建議您及時(shí)給創(chuàng)新成果“穿上知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的外衣”，如申請(qǐng)專利或采取商業(yè)秘密保護(hù)，否則新的成果將可能因?yàn)楫a(chǎn)品被推向市場(chǎng)而公開，從而成為公共資源，人人均可免費(fèi)用之。

 （未完待續(xù)，來源：成都市中級(jí)人民法院）